编者按：本案虽有前检察官辞职的律师介入，刘某家属经多方权衡，充分相信黄四群律师的专业水平和尽职态度，与黄四群律师所在律所签订《委托协议》，刘某贩毒次数近二十次，数量三公斤以上，但属于毒性较小的大麻，起诉意见书排第一，属于情节最重的首犯，目前已改变检察官以贩卖次数作为情节累加量刑的固有思维，取得初步胜利。

案情概述：

犯罪嫌疑人刘某，贩毒次数18次，共计贩毒数量3335克，除从国外进口大概贩卖之外，还聘请他人搭建窝棚种植，案发后两处种植基地被查获，本案除刘某外，尚有13名犯罪嫌疑人被指控，大部分为刘某的下线购买人。因本案犯罪事实较多，加之本案尚在天心区检察院审查起诉中，为保护当事人的相关权益，不宜过多透露。下可见《法律意见》，从中可见部分端倪。

法律意见：

被告人刘某贩毒案律师意见

尊敬的检察官：

湖南裕生律师事务所黄四群律师接受被告人刘某家属的委托，担任其涉嫌贩卖毒品罪一案的辩护人，经查阅案件，会见被告人刘某，提出如下律师意见供参考：
一、被告人刘某购买被告人凌某某的大麻不能作为刘某贩卖的毒品数量与其贩卖给本案其他下线进行合并计算，不然就存在重复计算重复评价

被告人刘某述自己收购凌某某的大麻与刘某1从美国寄过来的大麻混合在一起卖给本案的下线被告人了，从收购凌某某的大麻的时间（2018年12月、2019年1月）与贩卖给下线被告人的时间（也属上述时间）的同时性也可以印证刘某的此说法，因此计算被告人刘某的贩卖次数和数额应直接计算贩卖给本案下线被告人的次数和数额，不然合并计算有重复计算和评价之嫌。

二、被告人刘某持有的2071.4克大麻及范某某和周某某、何某、X某向其预定的大麻宜认定为贩卖未遂，可从轻处罚

贩卖毒品罪属于行为犯，应当以贩卖毒品这一行为的完成为既遂标志，无需发生特定的实害结果。贩卖毒品罪的既未遂形态界定，应基于贩卖毒品行为的社会危害性作出。贩卖毒品罪的犯罪客体是国家对毒品的管理秩序和公民的生命健康安全。在未完成交付的情形下，行为人的预备贩卖行为，如寻找买家、沟通价格、订立契约等，对于国家毒品管理秩序的危害程度不深，更无法对公民的生命健康安全造成威胁。直到完成毒品交付后，其交易行为宣告完成，已切实损害国家的管理秩序，同时具备对人体法益侵害的现实性、紧迫性，其程度当然达到既遂标准。因此应以是否交付作为犯罪既未遂的标准（见附件《刑法罪名精释》扉页），被告人刘某持有的2071.4克大麻及与范某某和周某某、何某、X某达成的预定相关数量的大麻，只是已支付预付款的形式达成协议，因这些毒品尚未现实进入毒品交易市场，尚来不及移交给购买人就被公安机关查获，属于贩卖毒品罪的未遂。同时购买人也没有完成购买毒品的全部过程，没有试着去交接毒品，也属于未遂，从逻辑上讲，对于未交付的毒品购买者构成未遂，出卖者构成既遂，这也说不通。

三、被告人刘某贩卖给X某的毒品应当认定2019年*月*日一笔*元的大麻，其他的无证据全面佐证应不足以认定

证人X某指证分别于2018年*月*日、*月*日向被告人刘某购买*00元、*00元的大麻，证言虽有转账记录附证，但不排除因其他原因引起的转账，证据间没有达到闭合的链条，达到唯一性，证明刘某贩卖给其这两次大麻的事实尚不充分，不足以认定。且与之前徐*的证言不相同，X证言前后矛盾，其证言不足以采信。只能认定其与刘某2019年*月*日达成一笔*元的大麻交易的犯罪事实。

四、被告人刘某系初犯，能自愿认罪，此次犯罪系缺乏法律意识，以及未树立正确社会价值观所致，可酌情从轻处罚

被告人刘某本系退伍军人，在部队获得过军人荣誉，虽在部队熔炉里锻造过，但在地方上缺乏一技之长，无法适应地方生态，无固定工作和生活来源，以致生活灰暗，招染上吸毒的恶习，走上贩卖毒品的道路，有其自身的原因，同时也有相应的社会原因。今能积极认罪，坦白犯罪事实，念及初犯，缺乏大麻缺乏法律意识可从轻处罚。

另外，辩护人在此需要说明的是，根据湖南省高院关于印发修订后的《湖南省高级人民法院关于贯彻<最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见>的实施细则》的通知第（十五）项第2条之规定，走私、贩卖、运输、制造毒品三次以上的，可在三年至四年有期徒刑内确定量刑起点。同时规定，在量刑起点的基础上，根据毒品犯罪次数、人次、毒品数量等其他犯罪事实增加刑罚量，确定基准刑。毒品数量达到刑法、司法解释规定的“数量较大”的70%，有下列情形之一的，增加相应的刑罚量：（10）每增加大麻油七十五克、大麻脂一百五十克、大麻叶及大麻烟二千五百克，增加一年刑期；（18）向三人以上贩卖毒品或者三次以上走私、贩卖、运输、制造毒品的，每增加一人或一次，增加三个月至六个月的刑期。从上可以得知，第（18）项的适用，是在涉毒数量达到司法解释规定的“数量较大”的70%（也就是大麻叶30-150千克）时才能适用，如果未能达到这个量，不能直接适用“超过三次贩卖毒品，每增加一人或一次，增加三个月至六个月的刑期”。因为针对毒品大麻，三年以下的量刑也有相应的数量要求（上述《实施细则》规定，大麻油一百克、大麻脂二百克以下、大麻叶及大麻烟三千五克以下的，在一年以下有期徒刑、拘役幅度内确定量刑起点。在此基础上，每增加大麻油二十五克、大麻脂五十克、大麻叶及大麻烟七百五十克，增加一个月刑期），那么三年以上的量刑，从体系上来讲，虽属于情节严重，也不能脱离量刑所要求的犯罪基本数量，而空谈犯罪对象的人数或次数这样的情节。从上可以得知，被告人刘某所涉毒品数量未达到司法解释规定的“数量较大”的70%，只能根据其在案件中毒品犯罪次数、人次、毒品数量等犯罪事实综合量刑，而不能仅案人数或次数定额增加刑期。

尊敬的检察官，辩护人恳请您在审查起诉中念及被告人系初犯，犯罪有相应的社会原因和其在犯罪中的情节，以及身处婚育的尴尬年龄，能够从轻量刑，并在四年有期徒刑左右量刑。

以上意见，望请酌虑和采纳!

附件：相关判决一例、《刑法罪名精释》封面与内页

辩护人：黄四群律师

二0一九年 月 日