辩  护  词

尊敬的审判长、审判员：

湖南海川律师事务所接受被告人陈某银的委托，指派我担任被告人陈某银的辩护律师。辩护人会见了被告人，阅读了本案全部案卷材料，现依据事实和法律，发表如下辩护意见：

一、起诉书指控被告人陈某银寻衅滋事罪罪名不成立，陈某银的行为不具备寻衅滋事罪的构成要件。

寻衅滋事罪是指寻衅滋事，扰乱公共秩序的行为。

1、被告人陈某银的行为不符合寻衅滋事罪的犯罪构成的主观方面要件。

寻衅滋事罪主要是出于耍个人威风，寻求精神刺激等，有无端生事，无缘无故的主观情绪在里面。而在本案中，陈某银 打人的主要动机是出于泄愤、报复。这可从被告人陈某银 交代的案情经过、韭菜园派出所于8月31日、9月1日、9月4日的讯问笔录以及对张新波的询问笔录中得以证实。如在对陈银宪8月31日的讯问笔录的第四页中，陈银宪就提到了“出气”、“报复”之类的字眼。并且，陈某银 跑到张某所住的宿舍打人的原因是：在8月20号，被告人陈某银 和张某有过争执，且第二天张某纠集陈某、林某等人持水果刀、双截棍等物将被告人陈某银打伤。陈某银一直想出这口恶气，于是才找人前去张某所住宿舍打人。在讯问笔录中，陈某银描述了自己被打的经过，但具体是哪几个人动的手他也不是很清楚，他认为是张某以及和他同住一个宿舍的人打的。在公安机关于2006年9月4日对陈某银的讯问笔录中有这样一段对话：问：“被你们砍伤的人打了你没有？”答：“没有打我，但我认为被我们砍伤的人和张某及打我的人住同一宿舍。打我时，被我们砍伤的人也在场，他当时虽没打我但他叫别人打我”。从陈某银的角度来讲，他认定张某以及和他住同一宿舍的人都参与了8月21日那天的打人事件，陈某银 是这么主观认为的，所以也才有了后面的报复行为。

综上可以看出，陈某银的主观动机不是出于耍威风，寻求精神刺激，无端生事，而是出于泄愤、报复，与寻衅滋事罪的主观方面的内容是完全不同的。

2、陈某银的行为侵犯的是具体的人，而不是公共秩序，不是寻衅滋事罪侵犯的对象，不构成寻衅滋事罪的客体要件 。

寻衅滋事罪侵犯的客体是公共秩序。所谓公共秩序包括公共场所秩序和生活中人们应当遵守的共同准则。寻衅滋事罪一般侵犯的并不是特定的人身、人格或公私财产，而主要是指向公共秩序，向整个社会挑战，蔑视社会主义道德和法制。 而本案被告人的行为是有特定的对象，是因为被告人被张某及其同寝室的人殴打，针对张某及其同寝室的人实施的报复行为。

3、陈某银的行为不符合寻衅滋事罪的客观要件。

从客观方面来讲，寻衅滋事罪的表现形式有：1、随意殴打他人，情节恶劣的；2、追逐、拦截、辱骂他人，情节恶劣的；3、强拿硬要或者任意毁损、占有公私财物，情节严重的；4、在公共场所闹事，造成公共场所秩序严重混乱的。很明显，本案不属于第2、3、4项的几种情形，那么是否符合第1项“随意殴打他人，情节恶劣”呢？首先理解“随意”二字。随意就是随心所欲的意思，即对殴打的对象是不管不顾的，往往是不特定的人，也不管会造成什么后果。在本案中，陈某银 是有目的的针对张铭及和他同住一个宿舍的人进行报复，即针对的是特定的对象——张铭及以及其同寝室的人，并不是无缘无故的，是有原因的。因此，不能将其归为“随意殴打他人，情节恶劣”之类，从而本案也就不属于寻衅滋事罪的四种基本表现中的任何一种。

二、陈某银的行为符合故意伤害罪的构成要件，应定故意伤害罪而不是寻衅滋事罪。

故意伤害罪的构成要件主要包括两个方面：一是主观上有故意伤害他人的目的，二是针对他人实施了伤害行为。本案中，陈某银 等人最初的目的是想打张某以及和他住同一宿舍的人，虽然他们进入到宿舍时仅有张某某一个人在，但即使是针对一个人也并没有超出他们的犯罪故意。从客观方面来说，陈某银等人确实实施了伤害张新波的行为，并造成了轻伤后果。因此，对陈某银应当依照《中华人民共和国刑法》第234条之规定处罚。#p#分页标题#e#

三、陈某银 没有砍张某某的肩，张某某的轻伤结果不是陈某某造成的。

陈某某在2006年9月4日的《讯问笔录》中供述：“黑皮和高潺就将这伢子拉了起来，随即黑皮就用刀拍了这个伢子的头，高潺举起刀，将刀砍在这个伢子的肩上。”

四、被告人陈某银有自首情节，依法可以免除处罚。

犯案后，陈某银 也认识到自己因一时的冲动触犯了法律，后悔不已，并在其父陈启钊的陪同下在案发后不久即投案自首。

《刑法》第六十七条规定，犯罪以后自动投案的，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。

五、被告人陈某银 有酌定从轻处罚的情节。

1、被告人陈某银不仅主动交代自己的犯罪事实，也揭发了同案犯的共同犯罪事实，可以酌情从轻处罚。

《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第六条共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭发同案犯共同犯罪事实的，可以酌情予以从轻处罚。

2、被告人陈某银系初犯，且认罪态度良好并有悔罪表现，可以从轻或减轻处罚。

在陈某银 交代的事情经过的书面自述中，陈某银 认识到自身的严重错误，表明了悔改的决心，醒悟到自己以后一定要做一个遵纪守法的公民。

3、陈某银家属主动支付了5000元的医疗费用。

陈某银的父母已离异，父亲没有固定的工作和收入来源，家庭相当贫困，但事情发生后，陈银宪的父亲还是想办法借了5000元，作为受害人的医疗费用。

六、在本案中被害人也有过错。

2006年8月21日晚，张某等人殴打被告人陈银宪，本案被害人虽然没有殴打被告人，但是一直在旁边为张某等人助威、帮阵。如果当晚被害人没有在现场，或者在现场不是为张某等人助威、帮阵，被告人肯定不会找被害人报复。正是因为被害人有过错在先，被告人在找不到张某的情况下，才报复了被害人。

七、陈某银的行为符合适用缓刑的条件，建议法院适用缓刑。

以上辩护意见，敬请采纳！

                                     湖南海川律师事务所

                                     黄四群  律师

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